陳某訴中鐵十七局集團(tuán)第二工程有限公司工傷賠償案

　　2009年4月23日委托人陳某經(jīng)人介紹中鐵十七局集團(tuán)二公司湖北翻壩高速第S5合同段項(xiàng)目經(jīng)理部(以下簡稱 “施工單位”)開商品砼車，主要工作是從三峽翻壩高速公路S5標(biāo)拌合站將和好的混凝土拖到天鵝嶺隧道。2009年5月8日下午，委托人準(zhǔn)備開工，一拉車門，車就向前滑行，由于車輛剎車失靈，車滑出橋翻到橋下,造成申請人嚴(yán)重受傷。經(jīng)宜昌市中心醫(yī)院檢查治療診斷為多發(fā)性損傷，腰一椎體骨折并癱瘓。施工單位支付了部分醫(yī)藥費(fèi)，就讓委托人出院，未支任何賠償。其家屬遂委托本律師為其代理本案，要求施工單位支付醫(yī)藥費(fèi)并主張工傷待遇。本律師接受委托后，便前往事發(fā)地進(jìn)行調(diào)查。據(jù)調(diào)查，在本案中，由于委托人從事運(yùn)輸工作，車主為第三人楊某。委托人未與施工單位簽訂勞動合同，第三人楊某與施工單位簽訂一份設(shè)備租賃合同，租賃費(fèi)包含委托人工資。因此，施工單位拒不承認(rèn)與委托人之間存在勞動關(guān)系。工傷認(rèn)定程序無法繼續(xù)進(jìn)行，本律師不得不向宜昌市勞動仲裁委員會申請確認(rèn)事實(shí)勞動關(guān)系。在這一程序中，在宜昌市勞動仲裁委的大力工作下，雙方達(dá)成調(diào)解。

　　本案雖然雙方同意調(diào)解，雙方對調(diào)解結(jié)果都比較滿意。但是雙方，包括仲裁機(jī)構(gòu)對此種情形雙方是否構(gòu)成勞動關(guān)系仍然存在較大分歧。本律師認(rèn)為，此種情形，委托人與施工單位應(yīng)當(dāng)構(gòu)成勞動關(guān)系，施工單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用工主體責(zé)任，理由詳見本案代理詞如下：

　　代 理 詞

　　仲裁員：

　　根據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十四條和《中華人民共和國律師法》第二十八條的規(guī)定，湖北楚星律師事務(wù)所接受申請人陳某的委托，指派我們擔(dān)任申請人訴被申請人事實(shí)勞動關(guān)系爭議糾紛一案的勞動仲裁代理人。開庭前我們認(rèn)真分析了本案的材料，進(jìn)行了必要的調(diào)查，通過今天的庭審活動，使我們對本案的事實(shí)及法律適用有了較全面的了解，現(xiàn)依據(jù)本案的事實(shí)和有關(guān)法律發(fā)表以下代理意見，以供參考：

　　本代理人認(rèn)為，申請人陳某與被申請人中鐵十七局集團(tuán)第二工程有限公司存在事實(shí)勞動關(guān)系，理由如下：

　　第一、申請人是在中鐵十七局集團(tuán)第二工程有限公司務(wù)工，中鐵十七局集團(tuán)第二工程有限公司是該標(biāo)段唯一具有施工資質(zhì)和用工資質(zhì)的合法承包人，申請人在該項(xiàng)目標(biāo)段務(wù)工，其當(dāng)然和項(xiàng)目部之間構(gòu)成事實(shí)勞動關(guān)系。

　　其二，根據(jù)被申請人提交的機(jī)械設(shè)備租賃合同，也足以證明申請人實(shí)際上是和被申請人存在事實(shí)勞動關(guān)系的。

　　首先，被申請人提出，其和楊某是設(shè)備租賃關(guān)系。根據(jù)《合同法》規(guī)定，租賃合同是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的合同 ，是指一方當(dāng)事人(出租人)將租賃物有限期地交給另一方當(dāng)事人(承租人)使用，承租人按照約定使用該租賃物并獲得收益。在租賃的有效期內(nèi)，承租人可以對租賃物占有、使用、收益，而不能任意處分租賃物。當(dāng)租賃合同期滿，承租人要將租賃物返還出租人。本案的承租人是被申請人，在承租期間，車輛的占有，使用權(quán)應(yīng)當(dāng)歸被申請人。被申請人在承租該車后，統(tǒng)一編號，該車被編為S5標(biāo)10號車，既然車輛歸其占有，使用，那么駕駛該車輛的人理應(yīng)是該項(xiàng)目部員工，駕駛該車輛的司機(jī)當(dāng)然和項(xiàng)目部之間形成勞動關(guān)系。

　　其次，申請人認(rèn)為，被訴人和楊某簽訂的只是機(jī)械設(shè)備租賃合同，那么申請人提供的勞動到底在為誰付出，其到底和誰建立的勞動關(guān)系呢?申請人認(rèn)為，勞動關(guān)系,就是勞動力的所有者一方將自己的勞動力有償交給另一方(用人單位)使用,勞動者人身在一定程度上受到用人單位的控制,勞動關(guān)系呈現(xiàn)人身關(guān)系的特征.進(jìn)而成為一種隸屬主體間的以指揮和服從為特征的管理關(guān)系.作為楊某在整過關(guān)系中只是一個(gè)設(shè)備出租人，他只負(fù)責(zé)出租設(shè)備，收取租金。承租人中鐵十七局集團(tuán)第二工程有限公司是設(shè)備承租人，又是該項(xiàng)目承包人，被申請人在承租該車后，統(tǒng)一編號，該車被編為S5標(biāo)10號車。雙方在租賃合同中明確約定承租人負(fù)責(zé)現(xiàn)場管理和安全教育義務(wù)。申請人利用其租賃的設(shè)備在項(xiàng)目部務(wù)工，受該公司的統(tǒng)一安排，調(diào)配，當(dāng)然是和公司項(xiàng)目部構(gòu)成勞動關(guān)系，不可能和設(shè)備承租人構(gòu)成勞動關(guān)系。

　　3.被申請人提到，申請人為誰勞動，勞動價(jià)值由誰享有的問題，這一目了然，這確實(shí)是一目了然的問題，工程項(xiàng)目承包人是中鐵十七局集團(tuán)第二工程有限公司，楊某作為機(jī)械設(shè)備的出租人，申請人在項(xiàng)目部務(wù)工，申請人當(dāng)然為被申請人勞動，勞動價(jià)值由被申請人享有。被訴人提到2.4萬元包括機(jī)械費(fèi)用與造作手的工資，申請人認(rèn)為，造作手的工資部分是由中鐵十七局集團(tuán)第二工程有限公司支付的，楊某只是工資的代為發(fā)放人，其并不是工資的實(shí)際支付人，因?yàn)樯暾埲瞬⒉皇菫闂钅硠趧樱�而是為中鐵十七局集團(tuán)第二工程有限公司勞動。我們不能因表面上申請人的工資由楊某交付就認(rèn)定申請人和楊某構(gòu)成勞動關(guān)系，要根據(jù)勞動關(guān)系的本質(zhì)特征來認(rèn)定勞動關(guān)系。

　　第三，假設(shè)按照被申請人的觀點(diǎn)，申請人和楊某之間構(gòu)成雇傭關(guān)系，就是說申請人在為楊某提供有償勞動，由楊某為其支付工資。申請人認(rèn)為，申請人和楊某構(gòu)成雇傭關(guān)系的前提是楊某有工程項(xiàng)目(勞務(wù)內(nèi)容)，但事實(shí)上在該標(biāo)段只有項(xiàng)目部是該工程的唯一合法承包人，其下面的所有工人都是為項(xiàng)目部提供勞務(wù)。如果被申請人非得說是申請人是受楊某雇傭，為楊某提供勞動，那么只能是項(xiàng)目部將部分工程分包給楊某，楊某和被申請人之間就不可能是簡單的設(shè)備租賃合同，而是一個(gè)業(yè)務(wù)分包關(guān)系。如果這個(gè)假設(shè)成立，也就是說項(xiàng)目部和楊之間是一個(gè)業(yè)務(wù)分包關(guān)系，那么根據(jù)根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條規(guī)定：建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。根據(jù)此規(guī)定，被申請人中鐵十七局集團(tuán)第二工程有限公司仍然要承擔(dān)用工主體責(zé)任。

延伸閱讀：勞動法全文、勞動合同法全文

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