【案情簡介】

2008年1月20日，深圳市某外資公司的李小姐向我咨詢，說其在公司已經工作了20年，月工資才3000多元。現公司與其協商解除已簽訂的無固定期限的勞動合同。李小姐也同意解除勞動合同，只是不同意公司只給其12個月工資的經濟補償，她認為其工作了20年，應有20個月工資的經濟補償。李小姐告訴我，公司人力資源經理說協商解除勞動合同的經濟補償，無論是按《勞動合同法》第四十七條的規定，還是按《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第五條的規定，經濟補償金最多不超過12個月工資。我將此問題與同事討論，同事中對此問題的討論有兩種觀點。

　　觀點一：協商解除勞動合同的經濟補償，如果員工月工資未高于當地社平工資的三倍(李小姐的月工資未高于深圳社平工資的三倍)，按《勞動合同法》第四十七條的規定，經濟補償金可以超過12個月工資，但按現行有效的《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第五條的規定，經濟補償金最多不超過12個月工資，所以本案李小姐的經濟補償金最多不超過12個月工資。

　　觀點二：協商解除勞動合同的經濟補償，按新勞動合同法的規定，經濟補償金可以超過12個月工資。雖然按《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第五條的規定，協商解除勞動合同的經濟補償金最多不超過12個月工資，但《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第五條的規定與《勞動合同法》第四十七條的規定相沖突。《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》只是部門規章，而《勞動合同法》是全國人大常委會制定的法律。根據《立法法》的規定，《勞動合同法》的法律效力高于《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》的法律效力，當兩者規定發生沖突時，應適用《勞動合同法》的規定。按《勞動合同法》第四十七條的規定，李小姐的經濟補償金應為其20個月工資。

　　筆者同意第二種觀點。

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