國慶長假將至,有人琢磨著去哪兒度假,也有人盤算著如何依法領(lǐng)“加班費(fèi)”。

　　最高人民法院出臺司法解釋,規(guī)定勞動者主張加班費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù),而用人單位不提供的,由用人單位承擔(dān)不利后果。

　　有人反映:如果用人單位刻意“隱瞞”勞動者加班情況,那么勞動者舉證“加班事實(shí)”不太容易。這一“難題”如何破解?

　　勞動者:加班舉證難

　　記者調(diào)查發(fā)現(xiàn),盡管加班是一些勞動者的工作常態(tài),但他們很難拿出加班證據(jù)。

　　“公司里既沒有考勤表,也沒有填過加班申請單,我拿什么來證明我的加班事實(shí)?再說現(xiàn)在找工作這么難,誰愿冒著丟掉飯碗的風(fēng)險向老板‘叫板’呢?”在上海市金橋路一家化工民企供職的徐敏說。

　　“證明加班的人證、物證通常難以獲取。”在上海某房產(chǎn)公司上班的劉小姐說,“同事出于自身考慮大多不會出面作證;公司只發(fā)現(xiàn)金,不發(fā)工資單。一般說來,要定性為‘加班’有多道門檻:首先要有領(lǐng)導(dǎo)簽字批準(zhǔn),還要寫明加班原因、完成情況、加班見證人簽字、加班效率考核等,這其中只要有一條不符合就不算‘加班’”。

　　“公司能以預(yù)算不夠、效率低下為名不批加班。顯然,批不下來,何談證據(jù)?”某著名外企員工Tina說,“項(xiàng)目預(yù)算的多少決定員工能否獲得加班費(fèi)。遭遇金融危機(jī),因?yàn)轭A(yù)算緊,就很少或者不批‘加班’,超出的工作時間由員工自己負(fù)責(zé),不可能‘實(shí)加實(shí)給’。此外,公司會以員工的工作效率低下為由不批加班。”

　　記者了解到,不少外企實(shí)行“彈性工作時間制”,這也給“加班證明”的取得造成不利。

　　供職于某保險公司的夏琳告訴記者:“雖說上班時間原則上‘隨意’,但一般是從上午9時到晚上8時,其實(shí)是以‘彈性’為名行‘加班’之實(shí)。”

　　專家:用人單位有舉證責(zé)任

　　上海市總工會法律部調(diào)研員談育明認(rèn)為,根據(jù)勞動爭議調(diào)解仲裁法,勞動爭議適用“誰主張,誰舉證”原則,有關(guān)“加班費(fèi)”案件,應(yīng)遵循這一基本原則。

　　江蘇劉洪律師事務(wù)所副主任許勇提醒勞動者,不能單看新出臺司法解釋的前半部分規(guī)定,應(yīng)結(jié)合前后兩部分,整體理解加班費(fèi)的舉證責(zé)任。他解釋說:“按照該條司法解釋后半部分的規(guī)定,只要勞動者有證據(jù)證明用人單位對加班實(shí)行了考勤記錄,掌握了加班事實(shí),舉證責(zé)任就轉(zhuǎn)移給了用人單位。舉證不能的,用人單位將承擔(dān)法律責(zé)任。”

　　如何證明“舉證責(zé)任”在用人單位?

　　談育明認(rèn)為,盡管證明具有一定難度,但可以通過搜集間接證據(jù)來認(rèn)定,“比如單位在休息日給員工報(bào)銷了就餐費(fèi)、交通費(fèi),但企業(yè)不承認(rèn)當(dāng)事人加班事實(shí),舉證責(zé)任就轉(zhuǎn)向了企業(yè),企業(yè)若給不出反證,那么就推定職工加班。再比如,職工用一張考勤表作證,倘若企業(yè)對職工所持考勤表有異議,就應(yīng)當(dāng)出具相關(guān)考勤表,假如企業(yè)無法出具,那么就可以推定職工出具的考勤表是真實(shí)的。”

　　對一些制度欠嚴(yán)密、管理不規(guī)范的企業(yè),上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授、勞動法專家王全興表示了擔(dān)憂。他認(rèn)為,在“就業(yè)難”和“執(zhí)法軟”的形勢下,單單規(guī)定勞動者加班費(fèi)的舉證問題,不能完全破解勞動者的維權(quán)難題。

　　組合拳破解“加班費(fèi)舉證”難

　　針對“加班費(fèi)舉證”難題,談育明提醒勞動者,加班期間應(yīng)當(dāng)做一個“有心人”,加強(qiáng)搜集保留加班證據(jù)的意識。他說,勞動者既要留意“直接證據(jù)”,又要留心“間接證據(jù)”。“直接證據(jù)”可以是考勤表、交接班記錄、加班通知單、工資單、證人證言、錄音錄像、電子郵件等;“間接證據(jù)”可以是相關(guān)的業(yè)務(wù)記錄、具有工作時間和休息時間的管理制度、加班時報(bào)銷的就餐發(fā)票,以及加班結(jié)束離開企業(yè)所乘坐的出租車發(fā)票等。“盡管‘間接證據(jù)’不能證明加班,但是串聯(lián)起來形成‘證據(jù)鏈’,也可以推定加班事實(shí)。”

　　“其實(shí),用人單位在‘舉證’難題中的角色至關(guān)重要。”王全興說。

　　根據(jù)勞動法規(guī)定,依法建立和完善規(guī)章制度,以保障勞動者合法權(quán)益,是用人單位的應(yīng)盡義務(wù);制定完備的考勤和加班制度應(yīng)當(dāng)是“題中之義”。企業(yè)需進(jìn)一步完善相關(guān)制度,作好加班記錄,規(guī)范加班流程化管理,并依法支付勞動者加班工資。

　　同時,工會應(yīng)成為勞動者代言人,并與用人單位展開集體協(xié)商。許勇說:“讓勞動者體面勞動,有尊嚴(yán)地生活,工會要發(fā)揮作用。”據(jù)談育明介紹,根據(jù)勞動法的程序性要求,加班不能強(qiáng)制執(zhí)行,用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要,與工會和勞動者協(xié)商后,才可以延長工作時間。但目前主要存在兩大問題:企業(yè)還未組建工會;企業(yè)加班不與工會協(xié)商。

　　“如果嚴(yán)格按照此程序,工會可以成為勞動者合法權(quán)益的‘保護(hù)傘’。”