目前是畢業(yè)生簽約高峰，很多公司在簽約時(shí)會(huì)附加服務(wù)期約定、保密協(xié)議、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議等條款，以期通過(guò)這一方式來(lái)達(dá)到保護(hù)本企業(yè)商業(yè)秘密和維持競(jìng)爭(zhēng)力的目的。但是對(duì)于員工來(lái)說(shuō)，是不是簽署了保密協(xié)議、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議就被“套牢”了?據(jù)此，筆者采訪了上海江三角律師事務(wù)所律師劉璐。

　　[案例]

　　張某于2008年5月15日與上海A軟件公司簽署了為期1年的勞動(dòng)合同，張某的工作崗位是研發(fā)工程師，且雙方簽署了保密協(xié)議，約定張某在工作期間所獲悉的任何商業(yè)秘密，未經(jīng)公司同意，不得向任何第三方披露。 2009年5月14日，雙方勞動(dòng)合同到期未續(xù)簽。2009年11月份，A軟件公司發(fā)現(xiàn)市面上出現(xiàn)了一種管理軟件與其開(kāi)發(fā)的產(chǎn)品幾乎完全一致，該軟件的問(wèn)世搶占了A軟件公司的市場(chǎng)，使A軟件公司的銷售額大大下滑。

　　經(jīng)A軟件公司進(jìn)一步調(diào)查，發(fā)現(xiàn)該軟件是由B軟件公司開(kāi)發(fā)生產(chǎn)的，而張某離職后即擔(dān)任了B軟件公司研發(fā)部經(jīng)理一職。A軟件公司認(rèn)為，張某違反了雙方保密協(xié)議的約定，泄露了公司的商業(yè)秘密，給公司造成了重要損失，于是將張某訴至勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)，要求張某賠償公司的損失70余萬(wàn)元。張某認(rèn)為，A公司雖然與其簽訂了保密協(xié)議，但從未支付過(guò)一分錢的保密費(fèi)，所以保密協(xié)議是無(wú)效的，故其不應(yīng)該遵守。

　　A軟件公司認(rèn)為，雙方關(guān)于保守商業(yè)秘密的約定符合法律的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)屬于合法有效的。經(jīng)過(guò)鑒定，B軟件公司的產(chǎn)品與A公司的產(chǎn)品代碼是相同的，張某泄密以及B軟件公司抄襲的情況十分明顯。同時(shí)，A軟件公司的損失也是可以證明的，因此，根據(jù)勞動(dòng)法律的相關(guān)規(guī)定，張某應(yīng)當(dāng)賠償A軟件公司的損失。

　　[律師分析]

　　不能用“商業(yè)秘密”為下家?guī)��?lái)經(jīng)濟(jì)利益

　　劉璐分析，法律框架內(nèi)指的商業(yè)秘密主要是指《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的對(duì)應(yīng)規(guī)定。鑒于每個(gè)企業(yè)的生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的內(nèi)容各有特點(diǎn)，因此商業(yè)秘密的范圍也不盡一致。一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)的產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理經(jīng)驗(yàn)、客戶名單和資料、貨源信息、業(yè)務(wù)和市場(chǎng)策略、技術(shù)報(bào)告、計(jì)算機(jī)程序、計(jì)算機(jī)軟件等有關(guān)的技術(shù)信息都屬于商業(yè)秘密的范圍。另外，與企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和效益有關(guān)的其他商業(yè)信息、經(jīng)營(yíng)信息及技術(shù)信息等也都可以屬于商業(yè)秘密的范疇。本案中，張某泄露的軟件開(kāi)發(fā)程序即是商業(yè)秘密，因?yàn)榇诵畔��?duì)A軟件公司來(lái)說(shuō)具有保密性也有實(shí)用性，即可以為A軟件公司帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益。

　　高管一般為涉密人員

　　劉璐介紹，涉密人員一般多為用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，這些人的崗位、工作性質(zhì)一定程度上決定了他們的涉密身份。用人單位一般會(huì)與上述勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。本案中，張某在A軟件公司工作期間擔(dān)任研發(fā)工程師一職，屬于上述人員中的高級(jí)技術(shù)人員，其工作性質(zhì)完全可以接觸到A公司的軟件開(kāi)發(fā)程序，或者說(shuō)其本人即為此軟件開(kāi)發(fā)的負(fù)責(zé)人，因此張某屬于所說(shuō)的涉密人員，A公司與其訂立保密協(xié)議并無(wú)不妥。

　　劉璐提醒勞動(dòng)者，并非只有高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員才屬于涉密人員，其他一些看似并不重要的崗位，如門衛(wèi)、后勤等，仍有可能獲得用人單位的商業(yè)秘密，處于這些崗位的勞動(dòng)者可歸為“其他負(fù)有保密義務(wù)的人員”。司法實(shí)踐中，就出現(xiàn)過(guò)用人單位與門衛(wèi)訂立保密協(xié)議，后發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位要求門衛(wèi)履行保密協(xié)議的案例。

　　[本案分析]

　　未付保密費(fèi)，員工仍有保密義務(wù)

　　那么，本案中A公司是否必須在支付張某保密費(fèi)后，張某才要遵守此保密約定?對(duì)此，劉璐表示，曾有觀點(diǎn)認(rèn)為，在勞動(dòng)者與用人單位終止勞動(dòng)合同后，勞動(dòng)者保密義務(wù)的存在以保密費(fèi)的支付為前提。但劉璐認(rèn)為，商業(yè)秘密是企業(yè)的絕密信息，同時(shí)它也屬于企業(yè)的絕對(duì)權(quán)利，任何知曉用人單位商業(yè)秘密的勞動(dòng)者，暫且不管是如何獲悉用人單位的商業(yè)的，在未獲得商業(yè)秘密所有者的同意之前都不可以向任何第三方披露，損害所有者的合法權(quán)益。這也就是說(shuō)，保守商業(yè)秘密并不以用人單位支付所謂的保密費(fèi)為前提的。

　　本案中，雖然張某與A軟件公司的勞動(dòng)合同已終止，A軟件公司也未支付張某保密費(fèi)用，但是法院依然認(rèn)定張某須承擔(dān)相應(yīng)的保密義務(wù)。劉璐提醒勞動(dòng)者，勞動(dòng)者對(duì)用人單位的保密義務(wù)并不以支付保密費(fèi)為前提和條件。當(dāng)然，競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金除外。此外，如果勞動(dòng)者遇到在此類案件時(shí)，自己的行為確實(shí)沒(méi)有侵害到用人單位的商業(yè)秘密，就要據(jù)理力爭(zhēng)，提供有利于自己的證據(jù)，主要有證明此信息并非商業(yè)秘密、獲得此信息渠道合法的證據(jù)等。

　　[引申話題]

　　保密義務(wù)無(wú)時(shí)間限制

　　人們常將保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議混淆。劉璐表示，勞動(dòng)者保密義務(wù)的存在是沒(méi)有任何期限的，只要該商業(yè)秘密存在，勞動(dòng)者作為義務(wù)人的保密義務(wù)就存在且不需要支付任何保密費(fèi);而競(jìng)業(yè)限制協(xié)議義務(wù)基于當(dāng)事人之間的約定，如果無(wú)此約定，勞動(dòng)者則不必遵守。同時(shí)，競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的存在是有期限的。用人單位可以與勞動(dòng)者約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。而勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

　　競(jìng)業(yè)限制期限不得超過(guò)2年

　　通常情況下，對(duì)于掌握企業(yè)商業(yè)秘密的勞動(dòng)者，離職后很可能再次選擇與其以前相同或者近似的業(yè)務(wù)，一旦從事這些職業(yè)，不但易于成為原就職企業(yè)強(qiáng)勁的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，而且由于自身的便利和業(yè)務(wù)的需要，往往會(huì)情不自禁地使用原企業(yè)的商業(yè)秘密，這對(duì)于原企業(yè)來(lái)講，顯然是不公平的。為維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，同時(shí)兼顧勞動(dòng)者的利益，《勞動(dòng)合同法》對(duì)競(jìng)業(yè)限制問(wèn)題專門作了明確規(guī)定。首先，競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。這里需要提醒勞動(dòng)者的是最后一類人員即其他負(fù)有保密義務(wù)的人員，實(shí)踐中適用范圍有所放寬。其次，在競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限等方面給予了用人單位和勞動(dòng)者充分的自由選擇權(quán)，允許雙方協(xié)商約定，但該約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。如在競(jìng)業(yè)限制期限方面，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定：“解除或者終止勞動(dòng)合同后，競(jìng)業(yè)限制人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)兩年。”

　　[TIPS]

　　常涉及商業(yè)秘密的職業(yè)

　　■技術(shù)類

　　1.技術(shù)開(kāi)發(fā)與研究方面。如產(chǎn)品設(shè)計(jì)及包裝設(shè)計(jì)圖紙、圖樣等;產(chǎn)品組成成分，所用原輔料種類、名稱及配方，產(chǎn)品生產(chǎn)工藝方法及改進(jìn)技術(shù)措施，未投放市場(chǎng)的產(chǎn)品的樣品等。內(nèi)部技術(shù)管理文件，研究、試驗(yàn)用儀器品種、規(guī)格、性能，試劑種類、性能等。 2.產(chǎn)品生產(chǎn)與質(zhì)量方面。如工藝流程，生產(chǎn)用各種參數(shù)的名稱、數(shù)值及調(diào)整方法，統(tǒng)計(jì)圖表，生產(chǎn)訣竅，產(chǎn)品內(nèi)控質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等。 3.公司外部專門為甲方輸入的各種技術(shù)信息。

　　■經(jīng)營(yíng)類

　　1.采購(gòu)方面：如各種采購(gòu)計(jì)劃，供應(yīng)商名單或住所地，采購(gòu)合同，采購(gòu)的價(jià)格、數(shù)量、供貨期等信息。2.營(yíng)銷方面：競(jìng)爭(zhēng)區(qū)域和競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的名單，市場(chǎng)開(kāi)發(fā)計(jì)劃及實(shí)施計(jì)劃，市場(chǎng)調(diào)查、研究方案及資料等。 3.財(cái)務(wù)方面：如產(chǎn)品成本及計(jì)算數(shù)據(jù)，盈虧狀況，會(huì)計(jì)憑證，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表等。4.行政管理方面：如要求保密的會(huì)議議題和內(nèi)容，公司人事任免的過(guò)程和細(xì)節(jié)等。